זכות כונס נכסים מכח אג"ח נושה מובטח עדיפה על זכות בעל עיקול בהליכי הוצל"פ

הקדמה :

לפני בקשה למתן הוראות במסגרתה עותר כונס הנכסים להורות למשיבה, להעביר לידיו כספים המגיעים ו/או שיגיעו מהמשיבה לחברה שבכינוס (להלן: " החברה"), לרבות סכומים מעוקלים.

רקע עובדתי :

המבקש מונה ככונס נכסים קבוע על כלל נכסי החברה (ושלוש חברות קרובות נוספות), המשועבדים לטובת בנק מרכנתיל דיסקונט בע"מ (להלן: " הבנק") בשעבודים קבועים וצפים. למבקש התברר כי החברה ביצעה ועודנה מבצעת עבודות מתכת וקונסטרוקציה עבור מספר מפעלים באזור חיפה, לרבות עבור המשיבה, חיפה כימיקלים בע"מ, ובתי זיקוק לנפט בע"מ.

בתגובה לפניית המבקש בה הודיע למשיבה, חיפה כימיקלים בע"מ, על מתן צו הכינוס, הודיעה האחרונה למבקש ביום 8/7/09 כי הנה מחזיקה בידיה סך של 88,929 ש"ח המגיע לחברה, וכי התקבלו אצלה שני צווי עיקול על אותם כספים, האחד לטובת רשות המסים, אגף מע"מ חיפה, בסך 3,258 ש"ח, והשני לטובת חברת. ב.פ. בידוד פרויקטים בע"מ, בסך 261,149 ש"ח (להלן: " הזוכות"). עוד הודיעה המשיבה למבקש כי תפעל בכספים בהתאם להוראות בית המשפט.

המבקש פנה שנית למשיבה, ביום 23/7/09, ודרש כי תעביר לידיו את הכספים המוחזקים בידיה, על אף העיקולים, וכי הוא יפעל לחלוקת הכספים בהתאם לסדרי הנשייה על פי דין, ולהוראות בית המשפט,  אך משלא הסכימה לכך המשיבה, הוגשה הבקשה דנא.

טענות הצדדים :

המשיבה הותירה את ההחלטה בעניין גורל הכספים המוחזקים בידיה, והמגיעים לחברה, לשיקול דעתו של בית המשפט.

בשל קיומם של צווי העיקול נתבקשה, בהחלטתי מיום 25/11/09, תגובת הזוכות.

חברת ב.פ. בידוד פרויקטים בע"מ טוענת כי העיקול שהוטל לבקשתה השתכלל בטרם מונה כונס הנכסים, ולכן היא זכאית לכך שהכספים המוחזקים אצל המשיבה או אצל בתי הזיקוק, יועברו לרשותה.

רשות המסים, אגף מע"מ חיפה, הודיעה כי בעקבות צו הכינוס, הוציאה  הודעה על ביטול העיקול שהוטל לטובתה, וכי אין היא מתנגדת להעברת הכספים למבקש.

בתגובה לעמדת חברת ב.פ. בידוד פרויקטים בע"מ, טען המבקש כי מעת שנרשם השעבוד הצף לטובת נושה מובטח אצל רשם החברות, חזקה על יתר הנושים כי ידעו על קיומו, וכן השעבוד גובר על עיקולים קודמים שהוטלו על ידי הנושים.

עוד טוען המבקש כי על פי פסיקת בתי המשפט, כל עוד לא נסתיימו הליכי הוצל"פ, מעמדו של הנושה המעקל אינו מקנה לו זכות מהותית בנכס המעוקל. סיום ההליכים הוא במועד שבו משולמים הכספים בפועל. הליכי ההוצל"פ לטובת הנושה, טרם נסתיימו, ולכן השעבוד לטובת הבנק גובר על העיקול, לטובת ב.פ. בידוד פרויקטים בע"מ.

המבקש העלה טענות חילופיות ובין היתר כי צו העיקול נתקבל אצל המשיבה ביום 11/8/09, וכי במועד זה התגבש כבר השעבוד הצף, ומכאן שהוא גובר על העיקול.

הכונ"ר לא הגיש תגובתו לבקשה, אף שנתבקש לעשות כן.

דיון והכרעה :

תוקפם של שעבודים ועיקולים והבכורה לעת התנגשות ביניהם מוסדרים בהוראות פקודת החברות (נוסח חדש), תשמ"ג-1983 (להלן: " הפקודה").

השאלה העולה היא; מה מעמדם של עיקולים שהוטלו במסגרת הליכי הוצאה לפועל, לבקשת זוכים בתיקי ההוצל"פ, קודם מתן צו הכינוס, אך אותם עיקולים לא מומשו טרם מתן צו הכינוס וכן מה מעמדם ביחס לשעבוד צף שנרשם על כלל נכסי החברה בטרם צווי העיקול.

סעיף 178(א) לפקודה קובע, בין היתר, כי שעבוד בערובה לאגרות חוב, לרבות שעבוד צף, יהיה בטל כלפי המפרק וכל נושה של החברה, במידה שהוא מטיל ערובה על נכסיה או מפעלה, זולת אם פרטי השעבוד שנקבעו והמסמך היוצר אותו או מעיד עליו נמסרו לרשם החברות לשם רישום כנדרש על פי הפקודה.